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邦盛评论
郁秀梅:电子商务企业的法律风险如何防范

    随着企业规模化、市场化的发展,电子商务企业面临的法律风险急剧增加,导致的法律后果也越来越严重。传统法律解决方案往往是“事后救火”,这难以从根本上改善企业的风险现状。法律风险案例的经验教训使得电子商务企业法律工作的重心必须从“事后救济”向“事前预防”转移,必须从“个案解决”向“全面管理”转移,必须从“服务支持”向“管理控制”转移。电子商务企业的法律风险贯穿业务流程与管理流程的各各环节,建立以岗位控制为核心、以事前预防为指导的全面法律风险管理体系,是比较适合电子商务企业的风险解决方案。

    笔者根据对电子商务行业企业提供法律服务的实践经验,对于电子商务企业法律风险防范浅析如下:

一、电子商务企业法律风险现状

    风险是指在一定条件下和一定时期内,预期结果与实际出现的结果之间发生差异所带来的损失或损害的可能性。对于企业而言,如果企业预期结果与实际出现的结果可能发生差异,而这种差异又将给企业带来损失或损害,这就是风险。企业风险按照不同的属性具有多种类型。从企业作为独立法人实体的角度看,企业风险主要包括自然风险、商业风险和法律风险等。其中前两种风险分别是以不可抗力和市场波动影响为特征的,而法律风险则是以承担相应的法律责任为特征的。

    国务院国有资产监督管理委员会2004年5月发布的《国有企业法律顾问管理办法》首次给出了“企业法律风险”的正式定义,是指在企业经营活动中,由于企业做出的具体法律行为不规范导致的,与企业所期望达到的目标相违背并将损害其合法权益的一种发生不利法律后果的可能性。简单的说,企业法律风险,是指企业在经济活动中由于没有正确使用和实施法律而产生不利后果的可能性。

    电子商务企业作为在信息化时代迅速发展的新兴行业,要获得健康成熟的发展需要相应的商业活动在法律法规政策框架内运行,而由于电子商务发展的迅捷性与法律法规滞后性的冲突,电子商务企业面临的法律风险也将更为突出。目前,我国电子商务企业的法律风险主要来自于两个方面,一是企业不熟悉甚至是不了解电子商务法律所带来的风险;二是我国电子商务法律自身的不完善给企业带来的法律风险。主要表现在以下三方面:    

    (1)电子商务交易法律风险。由于电子商务是在虚拟的网络空间进行,电子商务交易可以看作是无纸贸易,这样就容易引发种种新的法律问题,如电子合同、电子签名、电子商务认证、电子数据证据、网上交易与支付、电子商务管辖权及在线争议解决,等等。从我国目前上述领域内的立法情况来看,规范这些数字交易的法律体制非常不成熟,这就使得发生纠纷时某些合同、签名和承诺的合法性难以保证,无形中增加企业的管理与决策风险。    

    (2)隐私及商业秘密风险。电子商务时代,消费者的个人信息通过支付结算、购买物流等环节被使用,甚至呈现公开和无序状态,这些信息作为个人和家庭隐私应该受到相应的保护,作为电子商务企业应该有效保护消费者个人信息。  电子商务交易中也可能会涉及到侵犯商业秘密问题。商业秘密,是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。消费者隐私与商业秘密的保护都是电子商务企业面对开放的网络平台和流通渠道要面对的法律风险。

    (3)知识产权风险。在电子商务时代,知识产权风险主要表现为,电子商务时代信息的新特性与知识产权具有的特征的强烈冲突。一般来讲作为电子商务活动涉及的知识产权问题包括:域名、网页上各种各样的文章、图像、多媒体、数据库、软件及菜单设计等元素都会牵涉到专利权、商标权、版权、著作权等知识产权问题,造成多种权利互相重叠和冲突。

二、加强法律风险防范与管理建议

    企业法律风险防范机制的管理原则,应以事前防范为主,以事中化解和事后补救为辅。根据目前的法律风险状况,电子商务企业应重点加强和完善合同管理,提高工作人员的法律意识。

(一)建立和完善合同管理制度

    加强企业合同管理,首先要建立合同管理机构和合同管理制度,从组织机构、管理规章层面进行规范。对企业内部的合同管理机构和合同管理人员进行《合同法》培训,特别要对经营活动中经常签订合同的业务部门负责人或合同主管人进行培训,提高他们的合同管理意识,掌握合同法律制度,并自觉地运用到企业的经济活动中,使企业从被动地应付和处理合同纠纷转到主动地预防合同纠纷,而增强企业的应变﹑发展和竞争能力,避免经济损失。

    合同是一种经济行为,合同管理水平对企业的交易安全有着重大的影响,合同事务中的法律风险主要存在于两个方面:一是对合同内容的合法合规权益保障性的审查与修订完善,其二是合同之外,也就是对合同缔约前后及履行过程中各种情况的应对,包括因合同纠纷产生的诉讼等。总的来说合同法律风险就是指在合同订立、生效、履行、变更和转让、终止及违约责任的确定过程中,合同当事人一方或双方利益损害或损失的可能性。

    通过对电子商务企业合同的大量审查与修订工作进行总结,一般企业在合同签订及履行过程中需注意以下问题:

    1、认真审查签约对象的主体资格和资信能力

  为防范欺诈行为,减少交易风险,必须认真审查对方的主体资格、履约能力、信用情况等。首先要查看对方的营业执照和企业参加年检的证明资料,了解其经营范围,以及对方的资金、信用,经营情况,其项目是否合法。同时也要审查签约人的资格,查看对方提交的法人开具的正式书面授权证明,了解对方的合法身份和权限范围,以确保合同的合法性和时效性。对于标的额大的交易,还应到工商、税务、银行等单位调查对方当事人的资信能力。

    2、权利义务表述要明确

    权利义务不明确是合同中的重大安全隐患,严重威胁着交易的安全。权利义务并不是条款的简单罗列,在权利义务条款的明确性上突出有三个方面的问题:一是条款之间缺乏配合;二是条款内容表述不当;三是条款缺乏可操作性。例如:某《销售合作协议》中约定“乙方统一履行乙方承诺的全国统一的售后服务细则。”因为合同中没有“售后服务”细则相关条款,可能导致乙方的义务在本合同中处于模糊状态,同时实践中缺乏可操作性。

    3、违约责任清晰可操作

    合同中的违约条款不仅是对合同双方的约束,也是当合同不能按约定履行双方发生争议时对守约方的损失救济性条款。如果违约条款写得十分含糊笼统,没有明确的违约责任认定标准、损失赔偿范围或者赔偿金额,就不利于以后发生争议或诉讼中确定违约和赔偿的金额。

    4、选择有利的争议解决方式

    《合同法》规定,当事人可以通过和解、调解解决合同争议,及根据仲裁协议或条款向仲裁机构申请仲裁。没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效的,可以向人民法院起诉。企业应根据法律规定选择既有利于解决争议又能保护自身利益的争议解决方法。在解决方式的选择上,应对合同内容复杂程度,合同标的大小,合同主体的履约能力,诉讼管辖有利性等方面进行综合考量做出选择。若选择诉讼方式解决合同纠纷,应尽量选择已方所在地法院管辖,若对方不同意,可改为双方所在地法院均可管辖,尽量不要选择对方所在地法院管辖。

(二)从法律角度对合同管理的风险点进行严格审查和控制

    建议考虑设立法务部门或者合同管理岗位,此部门或者此岗位对公司合同的签订和履行负有监督、检查和指导的职责。具体包括对格式化合同文本的订立,合同条款的检查,违约责任的合理设定,其他合同法律风险的防范等。法务部门或者合同管理岗位从合同的项目论证开始,监督、检查并指导当事人资信调查,合同谈判、文本起草、修改、签约、履行或变更解除、纠纷处理等合同管理活动的全过程,预防合同纠纷的发生,减少合同纠纷中公司的损失,有效维护企业合法权益。

(三)建立依法决策机制

    对决策和经营管理全过程有专业法律人员进行参与,让企业的合同交易、市场拓展、劳动管理、财务管理等都能纳入法制化、规范化的轨道。

(四)加强合同履行监督并及时处理违约纠纷

    合同一经承诺,即具有法律效力。企业的合同管理部门要及时了解和掌握合同履行的情况,通过建立合同档案和合同报表制度,及时总结合同管理中的经验教训,提高防骗反诈能力。根据合同履行情况,适时运用撤销权﹑变更权和不安抗辩权等保护自身的合法权益。合同一旦发生违约情形,合同管理负责人要及时与公司法务、法律顾问汇报情况,商讨纠纷解决方案,积极维护公司的合法权益,减少经济损失。

 

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